北京某物流公司職員張偉明（化名）出差的時(shí)間多于在家。

       年初的，張偉明回家發(fā)現(xiàn)父親正在拆快遞。正當(dāng)他納悶兒父親什么時(shí)候?qū)W會(huì)網(wǎng)購(gòu)時(shí)，他看到包裹里掉出來(lái)多盒名為馬**Ki多醣體的產(chǎn)品。

       原來(lái)，父親從去年檢查出肺部有鈣化點(diǎn)后，便開(kāi)始關(guān)注養(yǎng)生。聽(tīng)父親說(shuō)，他通過(guò)一位網(wǎng)上認(rèn)識(shí)的朋友購(gòu)買(mǎi)了近萬(wàn)元的馬**Ki多醣體“套餐”。這位朋友宣稱，這款Ki多醣體有免疫功能，肝癌、肺癌晚期患者，服用多醣體后得到了康復(fù)，甚至“全部康復(fù)”。

       Ki多醣體是否有這么大的效果？如果是保健食品為什么沒(méi)有“小藍(lán)帽”（保健食品的專用標(biāo)志）？一方面怕父親受騙，一方面也擔(dān)心父親的身體，張偉明決定“調(diào)查”Ki多醣體究竟是款什么樣的產(chǎn)品。

       食品還是藥品

       “調(diào)查的初衷是怕父親被騙錢(qián)。”張偉明覺(jué)得同樣的產(chǎn)品價(jià)格不可能這么高，“父親購(gòu)買(mǎi)的Ki多醣體產(chǎn)品每盒標(biāo)價(jià)1290元，產(chǎn)品配料顯示為沙棘、人參等。”

       多番查詢后，張偉明了解到該款Ki多醣體是由馬**實(shí)業(yè)有限公司銷(xiāo)售的。

       該公司網(wǎng)站顯示“本產(chǎn)品從未授權(quán)任何經(jīng)銷(xiāo)商在淘寶等電商平臺(tái)進(jìn)行銷(xiāo)售”。張偉明遂撥打其熱線電話，該公司人員稱：“如果要進(jìn)一步了解產(chǎn)品或者購(gòu)買(mǎi)產(chǎn)品，需要添加其微信，只有加上微信才能進(jìn)一步指導(dǎo)使用。”

       上述人員在微信上將馬**公司的宣傳片和一些介紹發(fā)給張偉明?！　垈ッ靼l(fā)現(xiàn)，該公司工作人員的微信朋友圈里都是一些“治療”案例。例如，名為周謀琴的白癜風(fēng)患者的治療照片上標(biāo)注著，該患者患白癜風(fēng)已有15年，吃Ki多醣體后“大家都可以看到非常明顯的效果，皮膚在天修復(fù)改變”。

       除了白癜風(fēng)患者外，微信朋友圈還顯示了乳腺癌、肝癌、肺癌晚期患者的微信對(duì)話截圖，患者稱服用多醣體后得到了康復(fù)，甚至“全部康復(fù)”。

       張偉明通過(guò)查詢國(guó)家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)發(fā)現(xiàn)，該款Ki多醣體只獲得了國(guó)家食品生產(chǎn)許可，未取得“藥品生產(chǎn)許可證”和GMP（藥品生產(chǎn)質(zhì)量管理規(guī)范）。2017年，上海市松江區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局還曾對(duì)馬**實(shí)業(yè)有限公司作出行政處罰。

       處罰決定書(shū)顯示，馬**實(shí)業(yè)有限公司曾在其公司網(wǎng)站上宣傳產(chǎn)品“Ki多醣體”具有修復(fù)受損肝細(xì)胞、抑制病毒增生、促進(jìn)肝 臟新陳代謝等治療、保健功效，實(shí)際上當(dāng)事人銷(xiāo)售的“Ki多醣體”為一款普通食品（固體飲料），上述宣傳內(nèi)容虛假。案發(fā)后，當(dāng)事人已對(duì)相關(guān)網(wǎng)頁(yè)進(jìn)行了整改。

       張偉明注意到，5月15日，馬**實(shí)業(yè)有限公司官網(wǎng)上發(fā)出聲明，稱馬**是生產(chǎn)“藥食同源”食品的企業(yè)，不是藥企：“我公司產(chǎn)品不具備任何治療功效，只作用于輔助調(diào)節(jié)。嚴(yán)令禁止對(duì)我公司產(chǎn)品功效進(jìn)行夸大虛構(gòu)的宣傳行為。代理商在銷(xiāo)售過(guò)程中，宣傳內(nèi)容嚴(yán)禁含有治療性保證、說(shuō)明治愈率等內(nèi)容。如若含有此類行為，所產(chǎn)生的一切法律后果由當(dāng)事人自行承擔(dān)，與公司無(wú)關(guān)。”

       “既然發(fā)表了免責(zé)聲明，那么公司人員微信里的宣傳內(nèi)容又是怎么回事？”張偉明很是納悶兒。

       一位不愿具名的律師告訴張偉明，雖然公司稱個(gè)人在銷(xiāo)售過(guò)程中涉及治療性保證、說(shuō)明治愈率等宣傳與公司無(wú)關(guān)，但個(gè)人如果與公司是雇傭關(guān)系，公司發(fā)現(xiàn)員工行為應(yīng)有責(zé)任加以制止和糾正，如果沒(méi)有，則公司應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任。但如果銷(xiāo)售人員通過(guò)電話、微信等方式宣傳，并不能確定其與公司存在勞務(wù)關(guān)系，有可能是獨(dú)立的承包商、代銷(xiāo)人員，這種情況下公司不承擔(dān)連帶責(zé)任。

       打保健品的“擦邊球”

       在“摸底”的同時(shí)，張偉明也注意到目前多數(shù)食品宣傳涉及宣傳功效。張偉向法治周末記者展示了一些網(wǎng)友推薦的茶葉、減肥等多款“保健食品”。

       就在幾天前，某位“中醫(yī)世家”朋友劉華（化名）向其推薦了一款叫做“金瀝竹天使”的產(chǎn)品。

       劉華稱，該產(chǎn)品既不是保健品也不是茶葉，而是將中藥配成茶包的一種茶療飲品。劉華微信朋友圈的圖文顯示，“金瀝竹天使”具有降血糖和減肥特殊功效，治好了高血糖，由于療效顯著，逐漸被從醫(yī)多年的父親認(rèn)可。當(dāng)問(wèn)及該產(chǎn)品到是否是保健食品時(shí)，劉華稱：“藍(lán)帽現(xiàn)在已經(jīng)爛了，這個(gè)產(chǎn)品不用擔(dān)心，我們各種手續(xù)程序都合法。”

       “我吃了3盒瘦了18斤，酥咔餅干真好。”另一位朋友向張偉明推薦一款叫做“酥咔”的產(chǎn)品，聲稱功效顯著，“特點(diǎn)是酥咔餅干不是藥物，而是一種代餐食品。”

       “食品企業(yè)甚至其他領(lǐng)域的企業(yè)爭(zhēng)相進(jìn)入保健品市場(chǎng)逐利，主要是因?yàn)楸＝∈称方橛?lsquo;食品’和‘藥品’之間地帶，容易打擦邊球，監(jiān)管較難。”北京至普律師事務(wù)所主任李圣指出。

       廣告法規(guī)定，食品、酒類、化妝品廣告的內(nèi)容必須符合衛(wèi)生許可的事項(xiàng)，不得使用醫(yī)療用語(yǔ)或者易與藥品混淆的用語(yǔ)；不得利用醫(yī)藥科研單位、學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)或者專家、醫(yī)生、患者的名義和形象作證明。

       “隨著廣告法等監(jiān)管措施越來(lái)越嚴(yán)，一些單位變換詞語(yǔ)，避免使用醫(yī)療詞匯進(jìn)行廣告宣傳。”李圣說(shuō)。

       一位不愿透露姓名的業(yè)內(nèi)人士表示，目前，涉及保健食品的案件審判較為困難，各地法院對(duì)案件的判決不一，法院需要以監(jiān)管部門(mén)的判定依據(jù)為標(biāo)準(zhǔn)，但是，監(jiān)管部門(mén)又需要尋找相關(guān)的法律依據(jù)。

       2014年，浙江省嘉興市中級(jí)人民法院審理的一起案件中，上訴人方斌訴稱，從被上訴人孫助薇處購(gòu)買(mǎi)的萬(wàn)年蕈牌野生靈芝寶膠囊，是普通食品，但其宣傳可以防癌抗癌是夸大其詞的虛假宣傳，存在欺詐行為。法院認(rèn)定，被上訴人提供給上訴人的宣傳書(shū)籍內(nèi)有宣傳野生靈芝具有防癌抗癌作用，應(yīng)屬于學(xué)術(shù)見(jiàn)解和正常的促銷(xiāo)手段，并不能證明孫助薇是在虛假宣傳，且靈芝專賣(mài)店的名片背面也是對(duì)靈芝的介紹及摘錄公司對(duì)產(chǎn)品真品的保證與承諾，也不存在虛假宣傳。遂上訴人方斌的訴訟請(qǐng)求依法不予支持。

       嚴(yán)防“劣幣驅(qū)逐良幣”

       “造成保健品領(lǐng)域的亂象主要原因在于監(jiān)管范圍過(guò)窄，‘門(mén)里嚴(yán)，門(mén)外亂’現(xiàn)象比較突出。”上述不愿透露姓名的業(yè)內(nèi)人士指出，保健食品屬于食藥監(jiān)總局監(jiān)管范圍，近兩年隨著問(wèn)題的多發(fā)，食藥監(jiān)總局對(duì)保健食品批準(zhǔn)的范圍越來(lái)越窄，保健食品資質(zhì)的門(mén)檻也越來(lái)越高。從2016年起截至目前，國(guó)務(wù)院食品安全辦、國(guó)家食藥監(jiān)總局有針對(duì)保健食品的相關(guān)政策文件近20份。

       納入保健食品范圍的產(chǎn)品還需要遵守食品安全法中規(guī)定的“保健食品的標(biāo)簽、說(shuō)明書(shū)不得涉及疾病預(yù)防、治療功能”“應(yīng)當(dāng)聲明本品不能代替藥物”等規(guī)定。

       由于審批門(mén)檻高，花費(fèi)多，企業(yè)申報(bào)保健食品資質(zhì)的動(dòng)力減弱。

       “對(duì)于一些公司來(lái)說(shuō)，申請(qǐng)食品生產(chǎn)資質(zhì)的道路會(huì)更容易走。”中國(guó)政法大學(xué)社會(huì)法研究所所長(zhǎng)趙紅梅指出，尤其是一些藥食同源商品可以按照食品生產(chǎn)申報(bào)，取得工業(yè)生產(chǎn)許可證（QS），也可以按照藥品、保健食品申報(bào)取得保健品生產(chǎn)資質(zhì)。但兩相對(duì)比之下，申報(bào)食品所花費(fèi)的時(shí)間、費(fèi)用都要少很多。

       但與此同時(shí)，某些食品企業(yè)為了吸引消費(fèi)者，通過(guò)虛假宣傳，突出其療效，謀取暴利。而有的具備保健食品資質(zhì)的生產(chǎn)企業(yè)卻因?yàn)槟承┫拗疲N(xiāo)售情況并不理想。很容易造成劣幣驅(qū)逐良幣的行業(yè)問(wèn)題。

       針對(duì)這種狀況，去年國(guó)務(wù)院食品安全辦等9部門(mén)發(fā)布了《關(guān)于印發(fā)食品、保健食品欺詐和虛假宣傳整治方案的通知》，治理包括“未經(jīng)許可生產(chǎn)食品和保健食品、經(jīng)營(yíng)食品和保健食品、進(jìn)口食品和保健食品行為”“食品和保健食品標(biāo)簽虛假標(biāo)識(shí)聲稱行為”“利用網(wǎng)絡(luò)、會(huì)議營(yíng)銷(xiāo)、電視購(gòu)物、直銷(xiāo)、電話營(yíng)銷(xiāo)等方式違法營(yíng)銷(xiāo)宣傳、欺詐銷(xiāo)售食品和保健食品行為”“未經(jīng)審查發(fā)布保健食品廣告以及發(fā)布虛假違法食品、保健食品廣告行為”等亂象。

       業(yè)內(nèi)人士指出，該通知治理內(nèi)容覆蓋面更為廣泛，在加強(qiáng)保健食品監(jiān)管的同時(shí)，對(duì)于一些未經(jīng)許可生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)保健食品的行為也列入治理范圍之內(nèi)，進(jìn)一步加強(qiáng)對(duì)食品、藥品的全面監(jiān)管，擴(kuò)大監(jiān)管范圍，這將是未來(lái)保健品領(lǐng)域監(jiān)管的方向。