“拍黃瓜”拍出的行政處罰

據(jù)媒體報道，近期合肥多家餐館因未取得冷食類食品經營資質售賣涼菜被罰款，并沖上熱搜。其中，包河區(qū)王良才酸菜魚望湖城店因無資質在外賣平臺上售賣涼拌黃瓜，被處以5000元罰款；廬陽區(qū)又馳餐飲店也因在網(wǎng)上銷售涼拌黃瓜被罰款5000元。在合肥之外，也有餐飲店老板反映，稱自己在店內“拍黃瓜”做涼菜被市場監(jiān)管部門處罰5000元。

此外，在池州網(wǎng)站論壇上也有餐飲店網(wǎng)友反映，稱其在店內“拍黃瓜”做涼菜被市場監(jiān)管部門處罰5000元。“我在九華山山下開了一家小飯店，一間門面太小，沒辦法做起了外賣，誰知道開業(yè)一個多月就被舉報‘拍黃瓜’?！?/span>

根據(jù)飯店管理人員稱，該店因此事被舉報后被青陽市場監(jiān)督局處以警告，但此后舉報人繼續(xù)向池州市場監(jiān)督局舉報，最終青陽縣市場監(jiān)督局依法對該飯店處以罰款5000元。

“拍黃瓜”的官方解疑釋法

針對“拍黃瓜”等涼菜這類超范圍經營如何處罰的問題，早在2021年6月，國家市場監(jiān)管總局就曾在官方網(wǎng)站公眾留言中有回答過相關提問。有餐飲從業(yè)人員提問留言，“本人開了一家餐飲店，已經取得食品經營許可證，但是經營范圍沒有冷食類食品制售，但是在銷售‘拍黃瓜’涼菜”。就在詢問這種行為會被以何種處罰。

國家市場監(jiān)管總局執(zhí)法稽查局回應稱，“根據(jù)《餐飲服務食品安全操作規(guī)范》的有關規(guī)定，‘下列加工制作既可在專間也可在專用操作區(qū)內進行：a)備餐，b)現(xiàn)榨果蔬汁、果蔬拼盤等的加工制作，c)僅加工制作植物性冷食類食品（不含非發(fā)酵豆制品）；對預包裝食品進行拆封、裝盤、調味等簡單加工制作后即供應的；調制供消費者直接食用的調味料?！簿褪钦f從安全性角度，僅加工制作植物類冷食類食品無需專間，可以在潔凈的專用操作區(qū)內進行。

按照《中華人民共和國行政處罰法》有關規(guī)定：‘違法行為輕微并及時改正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。初次違法且危害后果輕微并及時改正的，可以不予行政處罰’。與此同時，‘對當事人的違法行為依法不予行政處罰的，行政機關應當對當事人進行教育?！?/span>

職業(yè)打假盯上了“拍黃瓜”

在安徽池州的案例中，多名舉報人均未被認定為為職業(yè)打假人，但在山東濰坊安丘市的一個案例中，就發(fā)生過一名“消費者”一天下單外賣16次，第二天便舉報這16家商戶未取得經營冷食類食品許可、超范圍違法經營冷食類食品，從而通過投訴或舉報路徑獲取賠償或獎勵。具體來看，根據(jù)2021年12月發(fā)布的一份安丘市人民政府駁回行政復議申請決定書，于某某住址位于山東省濱州市。

根據(jù)官方公開的信息顯示，該職業(yè)打假人2021年7月12日通過某APP訂購了16家商戶的不同產品至兩家酒店，但其本人并未入住這兩家，且沒有際消費這16家所訂購的外賣產品，并于第2日通過郵箱向該地市場監(jiān)督管理局舉報涉案16家商戶未取得經營冷食類食品許可、超范圍違法經營冷食類食品事宜，并要求按《食品藥品違法行為舉報獎勵實施辦法》獲得獎勵。

實事求是，柔性執(zhí)法

該地市場監(jiān)督管理局在處理該案時，認為涉案16家商戶違法行為輕微并及時改正且未造成危害后果，作出不予立案的決定，但該職業(yè)打假人不服被處理結果告知書，并提起行政復議，隨后行政復議機構駁回了其行政復議的申請。

事后監(jiān)管部門表示：“涉事單位的違法行為明顯輕微，銷售價格均在20元左右，我局在調查過程中其主動下架產品，責令改正和主動改正均為及時改正。如果按《食品安全法》處以5萬元的處罰，明顯與過罰相當?shù)牧⒎ň癫环?，處罰過重，加重其生活困難。”

硬件缺失，意識淡薄

近期因無證制售拍黃瓜被罰之所以爆火，并不是罰款金額多少，而是為什么許多餐館被罰，且絕大多數(shù)消費者覺得這是“非法執(zhí)法行為”。

這里就要說到，為何我國法律要規(guī)定食品經營必須要獲得行政許可。這是因為冷食類食品通常指的是無需再加熱，在常溫或者低溫狀態(tài)下即可食用的食品，含熟食鹵味、生食瓜果蔬菜、腌菜等。這類食品非常容易滋生細菌等微生物或蟲卵，一旦被人食用這樣的食品就有極大概率出現(xiàn)食物中毒或得寄生蟲病。

而熱食經過蒸煮炒炸等加熱工序，基本上可以殺滅微生物或蟲卵，食品安全風險相對較低。因此，我國食品安全法要求熱食、冷食必須分開制作，并對冷食類制售作出要有獨立的制作“專間”的要求和規(guī)定（一般面積不少于5平方米，具備二次更衣洗手消毒的設施、空氣消毒設備等）。

但是，這樣一個符合規(guī)定的“專間”不僅需要不少投入，而現(xiàn)實中很多小型餐飲店或拿不出這筆錢或不愿意下本錢，幾乎都沒有設置此類“專間”。在缺乏這個必須條件下，很多餐飲經營者根本就無法獲得冷食類食品制售的資質，一旦私下制售冷食，即可判為違法行為。

尤其需要注意的是，如果餐飲店在無行政許可的情況下通過網(wǎng)絡外賣平臺銷售冷食類食品，則不適用“柔性”處理原則，因為外賣銷售冷食類食品多了運輸環(huán)節(jié)，這使得食品安全風險大大增加。

按照《網(wǎng)絡食品安全違法行為查處辦法》的規(guī)定，入網(wǎng)食品生產經營者未依法取得食品生產經營許可超范圍經營食品的，貨值金額不足一萬元的，將面臨5萬元以上10萬元以下的罰款；貨值金額一萬元以上的，可處貨值金額10倍以上20倍以下的罰款。

作者簡介：

Martin.Yu，食品科技工作者、營養(yǎng)師，長期負責特殊食品研發(fā)工作，主要方向為：FSMP、益生菌、特膳食品。